抵当権

抵当権（/ h aɪ ˈ p ɒ θ ɪ k、ˈ h aɪ p ɒ θ -/ 、ドイツ語: Hypothek、フランス語: hypothèque、ラテン語: hypotheca 、ギリシア語: ὑποθήκη : hypothēkēから）は、時には暗黙の抵当権とも呼ばれ、大陸法システム（例えば、ヨーロッパ大陸のほとんどの国の法律）で使用される用語であり、または債権者が不動産に対して登録した実物担保を指すために使用されますが、一部の法域では、船舶以外の有体動産、証券、または知的財産権などの無形資産を含む他の担保とは対照的に、船舶のみをさらにカバーする場合があります（船舶抵当権）。コモンローでは、この用語には主に2つの同等の用語、抵当権と非占有先取特権があります。

この担保物権は抵当権として機能します。この担保物権は、以下の結果として 土地抵当権登記簿または船舶登記簿に登録されることによってのみ発生します。

• 契約上の抵当権の場合、公証人の行為の形で必要とされる抵当貸付契約
• 行政または裁判所の決定 - 強制抵当権の場合

抵当権は、債務者が債務不履行に陥った場合の最後の手段として、債権者に抵当権に設定された不動産から債権を返済させる優先権を与える。抵当権では、不動産は債権者に渡らないが、債権者は抵当権に設定された不動産から債務を返済させる優先権を取得する。つまり、債権者は不動産を売却してその収益から返済するか、購入者がいない場合には自らが所有者になることができる。^[1]

ローマ法に由来するヒポテカは、本質的には個人の全財産に対する非占有質権であったが、ルネサンス期にこの制度は民法の 法制度によって復活し、不動産に対して厳密に設定される抵当権的担保権として、また中世後期のオビギオ・ボノルム（obligatio bonorum）のように、土地とともに移動するものとして復活した（ラテン語jus persequendi、フランス語droit de suit、オランダ語zaaksgevolg、ドイツ語Folgerecht）。

抵当権設定とは、債務者が債務を担保するため、または債務の前提条件として担保を差し出す、あるいは第三者が債務者のために担保を差し出す慣行である。 ^[2]一般的な例としては、債務者が抵当権付き融資契約を締結する場合が挙げられ、この契約では、抵当権付き融資が完済されるまで債務者の家が担保となる。債務者は担保の所有権を保持するが、債務者が債務不履行となった場合には債権者が所有権を差し押さえる権利を有する。抵当権設定の主な目的は、債権者の信用リスクを軽減することである。債務者が支払い不能となった場合、債権者は担保を保有するため、その所有権を主張し、それを売却して、不足するキャッシュフローを補うことができる。事前の抵当権設定なしに債務者が債務不履行となった場合、債権者は債務者の十分な資産を差し押さえられるかどうか確信が持てない。なぜなら、抵当権設定により債務の取得が容易になり、潜在的に債務価格が下がるからである。債務者はできる限り多くの債務を抵当に入れたいが、担保として「優良資産」だけを分離すると、債務者の残りのバランスシートの質が低下し、その結果信用力も低下する。抵当に関する詳細な慣行と規制ルールは、状況とそれが行われる法域によって異なる。抵当は住宅ローンを含む消費者契約の一般的な特徴である。債務者は法的に住宅を所有するが、住宅ローンが完済されるまで、債権者は所有権（場合によっては占有権も）を取得する権利を有する。ただし、債務者が返済を怠った場合のみである。^[3] 消費者が抵当権の価値を担保として追加のローン（俗に「第 2 抵当権」と呼ばれ、住宅の現在の価値から未払いの返済額を差し引いた金額まで）を借りる場合、消費者は抵当権自体を抵当に入れている。債権者は依然として住宅を差し押さえることができるが、この場合、債権者は未払いの抵当権債務の責任を負うことになる。消費者向け商品や業務用機器は、抵当権を伴う信用契約に基づいて購入できる場合があります。この場合、商品は法的には借り手が所有しますが、債権者は必要に応じて差し押さえることができます。

再担保は、​​企業が自らの借入金を担保するために担保を再利用するときに発生します。債権者にとって、担保は信用リスクを軽減するだけでなく、より容易に、またはより低い金利で借り換えることを可能にします。ただし、最初の抵当契約では、債務者は担保のこのような再利用を制限することができます。^[4]

いくつかの混合法制度の下では、抵当権は動産に対する非占有的物的担保として導入された（コモンローの動産抵当権に対抗するもの）。他のいくつかの国の混合法制度（スコットランド法、南アフリカ法など）では、抵当権はあらゆる有体動産、証券、または無形資産をカバーする場合がある。質権は寄託によって機能し、引渡し時に占有が移転し、動産抵当権は譲渡によって機能し、所有権が移転するのに対し、抵当権は抵当権設定によって機能し、占有も所有権も移転しない。この名称と原則はスコットランドの民法制度に引き継がれ、民法制度では、ボトムリーやレスポンデンティアなどの慣習的抵当権と、法律で定められた暗黙の抵当権を区別している。後者のうち最も重要なのは地主の家賃抵当権（イングランド法の差し押さえに相当）であり、これは土地の生産物やその土地で飼育される牛や羊、および畜産業に使われる家畜や馬にまで及ぶ。米国では、債務者が債務不履行になった場合に債権者が担保の所有権を取得する法的権利は、先取特権として分類されます。^[1]

最も一般的な抵当権設定の形態はレポ取引である。債権者は債務者に融資を行い、その代わりに融資の満期まで金融資産の所有権ではなく占有権を受け取る。リバースレポは「逆方向」の抵当権設定であり、債権者と債務者の役割が入れ替わる。投資家がブローカーに証券を信用購入するよう依頼する場合、抵当権設定は2つの意味で発生する可能性がある。第1に、購入した資産を抵当権設定して、投資家が信用返済を怠った場合にブローカーが証券の一部を売却できるようにする。^[3]また、証券の価値が下がり投資家がマージンコールに応じなかった場合にもブローカーは証券を売却できる。第2の意味は、投資家がマージン口座に預ける元の預金自体が現金預金ではなく証券の形である可能性があり、この場合も証券は投資家の所有となるが、債務不履行の場合は債権者が売却できるということである。どちらの場合も、消費者金融や企業金融とは異なり、証券はブローカーが管理する口座にあるため、借り手が証券を所有することは通常ありませんが、借り手は依然として法的所有権を保持します。

再担保は、​​一般にレポと呼ばれる買戻し契約にも関係する。二者間の買戻し契約では、一方の当事者が他方の当事者に証券をある価格で売却し、後日別の価格でその証券を買い戻すことを約束する。この取り決めで最も一般的に使用される形式であるオーバーナイト買戻し契約は、初日に行われる売却と翌日に取引を逆転させる買戻しから構成される。あまり一般的ではない期限付き買戻し契約は、3か月ほどの固定期間に及ぶ。期限のない期限付き買戻し契約も可能である。いわゆるリバース・レポは、実際にはレポと何ら違いはなく、単に取引の反対側を説明しているだけである。証券の売り手が後でその証券を買い戻す場合は買戻し契約を締結し、買い手が後でその証券を再販売する場合はリバース・レポ契約を締結する。証券の売却とその後の買い戻しという名目上の形式にもかかわらず、買戻し契約の経済的効果は担保付きローンの経済的効果です。

再担保は主に金融市場で、債権者（銀行やその他の金融機関）が債務者（ヘッジファンドなどの顧客）が差し入れた担保をブローカー自身の取引や借入の裏付けとして再利用するときに発生します。このメカニズムにより、証券市場でのレバレッジも可能になります。 ^[4]英国では、再担保できる顧客資産の額に制限はありませんが、^[a]顧客がブローカーと制限または禁止を含む契約を交渉している場合は除きます。米国では、再担保は顧客の借方残高の140%に制限されています。^{[b] [5] [6] 2007年には、再担保が}シャドーバンキングシステムの活動の半分を占めました。担保は現金ではないため、従来の貸借対照表会計には表示されません。リーマンショック前、国際通貨基金（IMF）は、米国の銀行が再担保によって4兆ドル以上の資金を受け取っていたと算出しており、その多くは顧客の担保の再利用を規制する法定制限のない英国からの資金であった。使用された元の担保は1兆ドルのみと推定されており、これは担保が複数回再担保されており、推定チャーンファクターは4であることを意味する。^[5]リーマンショック後、特に大手ヘッジファンドは担保の再担保を許可することに慎重になり、英国においてさえ、再担保できる資産の額を制限する契約を主張し、再担保を完全に禁止することさえあった。2009年にIMFは、米国の銀行が再担保によって利用できる資金は、そもそも再担保に利用できる元の担保が減少したこととチャーンファクターの低下の両方により、2.1兆ドルへと半分以上減少したと推定した。^{[5] [6]} 2007～2008年の金融危機とシャドーバンキングシステムにおける再担保の役割の可能性は、主流の金融報道ではほとんど無視されていたが、2010年8月にフィナンシャルタイムズのジリアン・テット博士が、この問題を調査した国際通貨基金のマンモハン・シンとジェームズ・エイトキンの論文に注目した^[6]。^[5]

1867 年抵当権改正法（スコットランド）
議会法
英国議会
長いタイトル	農業または放牧目的で保有されている土地に関して、スコットランドの地主の抵当権に関する法律を改正する法律。
引用	30 & 31 ヴィクトリア朝 42年頃
領土の範囲	スコットランド
日付
王室の裁可	1867年7月15日
その他の法律
廃止	破産および勤勉等法（スコットランド）2007
ステータス: 廃止

1880 年抵当権廃止法（スコットランド）
議会法
英国議会
長いタイトル	スコットランドにおける地主の家賃抵当権を廃止する法律。
引用	43 ヴィクトリア朝 12年頃
領土の範囲	スコットランド
日付
王室の裁可	1880年3月24日
その他の法律
廃止	破産および勤勉等法（スコットランド）2007
ステータス: 廃止

農地抵当権に関する法律は、スコットランドで長らく不満を招いてきた。その運用は、1867年抵当権改正（スコットランド）法（30および31ヴィクトリア朝第42章）^[7]によって制限され、1880年抵当権廃止（スコットランド）法（43ヴィクトリア朝第12章）^{[8]によって、農地または牧草地に貸し出された2}エーカー（8,000平方メートル^）を超える土地の賃料（その土地にある建物の賃料を含む）に対する地主の抵当権は、停止され、確定すると制定された。同法および1883年農地保有（スコットランド）法（ 46および47ヴィクトリア朝第62章）によって、抵当権が停止された土地の賃料に対するその他の権利および救済手段が地主に与えられた。^[1]

スコットランド法では、地主抵当権は、賃貸物件に設置された物品の所有者が誰であるかに関わらず、地主が有するコモンロー上の担保権です。抵当権は、地主に支払われるべき金額のすべてを担保するのではなく、家賃の一部のみを担保します。地主抵当権は、家賃差し押さえとして知られる裁判手続きによって執行されます。2007 年破産およびデューデリジェンス等 (スコットランド) 法 (asp 3) ^[9]は、家賃差し押さえのコモンロー上のデューデリジェンスを廃止しています。

スコットランド政府は、このような仕組みは現代の執行システムでは役に立たないと感じており、特に、家賃差し押さえなどの他の手段を使って家主が未払い家賃を回収できるため、適格な賃貸借契約があるときはいつでも自動的に発生する家主抵当権と呼ばれる権利によって担保されている商品のみを売却するために家賃差し押さえを使用できるようになった。

この法律は、デューデリジェンスではありませんが、抵当権にいくつかの変更を加えています。たとえば、2002 年の債務整理および差押え (スコットランド) 法 (2007 年法の第 208 条 (3)) によって開始された住宅内の物品に対する抵当権の廃止プロセスを完了します。また、第三者が所有する物品に対する抵当権も廃止します (第 208 条 (4))。

この法律では、家賃差押えの廃止にもかかわらず、家主の抵当権は担保権として存続するとも規定されている（第208条(2)(a)）。

ケベック州法では、この単語は翻訳ではhypothequeの同義語として使用されています。 hypotheque はより広い意味を持ち、とりわけ抵当権、動産または不動産に対する非占有先取特権、および法定担保権または衡平法上の担保権などのコモンロー上の同義語を包含しています。したがって、ケベック州民法第 2660 条は、 hypothec を次のように 定義しています。

抵当権とは、動産または不動産に対する実質的な権利であり、債務の履行を義務付けられます。抵当権は、債権者に、その財産が誰の手に渡ってもそれを追跡し、それを占有し、代金として受け取り、それを売却し、または売却させ、それによって、本法典で定められた順位に従って、売却収益に対する優先権を得る権利を与えます。

ケベック州の抵当権は、本質的にはアメリカの非占有担保権またはイギリスの法的担保権に相当するもので、アメリカの抵当権理論抵当権または法的担保権によるイギリスの抵当権のすべての償還権（jus exigendi）を有する弾力性のある抵当権的担保権であり、動産および/または不動産を同様に取得することもでき、完全な状態にする（つまり登録する）必要があります。民法に規定されている種類は次のとおりです。

• 仮説条約(第 2681 条) - 抵当権の先取特権または訴訟費用 (抵当権として機能)
  • 不動産抵当- アメリカの不動産抵当（REM）またはイギリスの土地抵当
  • Hypothèque Mobilière (art. 2702) - オーストラリアの個人財産セキュリティ (PPS)
  • Hypothèque mobilière sur une créance (art. 2710) - 信用抵当
  • オープンエンド抵当権（第 2715 条） - アメリカのフローティング リーンまたはイギリスのフローティング チャージ（ヨーロッパでは、オープンエンド抵当権はオープンエンド抵当権を指す）
• 合法的仮説(art. 2724) - 非自発的先取特権または衡平法上の請求
  • アメリカの税金担保権、機械工または建設担保権、住宅所有者組合担保権、判決担保権に相当します。

ケベック州民事法典では、prioritéと呼ばれる別の物的担保も規定されています。これは以前はprivilègeと呼ばれていました(フランス、ルイジアナ州などでは現在もこの名称で知られています)。定義は次のとおりです。

債権者が他のすべての同時債権者、さらには先行担保債権者よりも優先する権利を認める優先権 [...] (第 2650 条)

より具体的には、ケベック州の優先権は、占有権がなく、分割できず、登録できない（つまり、対抗要件がない）物的担保であり、法律の作用のみによって発生し、担保対象に対する優先権を付与するだけです。動産に付帯する場合、この担保権は、この記事の冒頭で定義した抵当権に最も近いものになります。主な優先権は、アメリカ売主先取特権、訴訟費用先取特権、市町村先取特権、および占有先取特権（動産に対する）に相当します。

カリフォルニア州民法第2920条(a)項によれば、抵当権とは、所有権の変更を必要とせずに、特定の財産（不動産の長年にわたる資産を含む）を行為の遂行のために抵当に入れる契約です。

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