婚姻法の抵触

婚姻法の衝突とは、異なる法域における婚姻に関する法律の衝突のことです。異なる背景を持つカップルの間で婚姻関連の問題が発生すると、当然のことながら、その関係にどの法制度や規範を適用すべきかという疑問が生じ、適用可能なさまざまな制度が互いに衝突することがよくあります。

結婚に関連する問題を裁定するための標準的な法の選択規則は、関係する法律のさまざまな公共政策間のバランスを表しています。

地位および能力は、当事者の属する法律によって次のように定義されます。

• コモンロー州におけるlex domiciliiまたは住所地法、および
• （大陸法上の国家においては、本国法（lex patriae）または国籍法、または常居所地法のいずれか）

属人法では通常、重要な公共政策上の制限を条件として、個人が旅行する場所であればどこでも認められるように物的地位が定義される。したがって、たとえば、親権の一側面として、国家は結婚できる年齢を定義する。若者が休暇で海外旅行し、年齢制限の低い国に行くことで、そのような制限を簡単に回避できるとしたら、これは明らかに「親」国家の政策に違反することになる。同じ原則は、一夫多妻制を希望する成人や血縁制限を回避したい成人にも適用される。契約法とは対照的に、家族法では、通常義務付けられている規則を回避する個人の能力を制限するために、法的能力を普遍的に施行すべきだという強い主張もある。場所の重要性は、結婚を希望する人々にとっての法律の利便性にすぎないかもしれないことを考えると、祝賀地法の適用の主張は弱い 。

1. 結婚の形式は、婚姻が行われた場所の法律、つまり婚姻が行われた場所の法律によって規定され、通常、儀式または法的承認が婚姻関係および婚姻上の権利（無効を参照）を創出するのに有効であったかどうかを決定するものと見なされます。
2. 結婚の有効性は、当事者同士が結婚する能力によって決まります。配偶者になる能力は、通常、当事者の居住地によって決まります。したがって、たとえば、13 歳の人はイギリスでは結婚する能力がありませんが、ナイジェリア (北部ムスリムコミュニティ^[1] ) では結婚する能力があります。同様に、カナダでは、複数の配偶者を持つことを「認可」される人はいません。

法廷地、つまり法的紛争を裁定する適切な管轄権は、通常、配偶者が婚姻上の居住地を定めようとしている国になります。この国は通常、自国の領土内で夫婦の地位を与えることが認められている関係の性質を規制する政策の適用に明確かつ直接的な関心を持っています。また、自国領土内で同棲を希望する人々の行動を規制しようとすることもありますが、これはプライバシー権に違反する可能性があります。

多くの国では、文化的に独立したコミュニティが独自の伝統を維持してきました。発展途上の近代国家は、中央集権的な法制度を確立する中で、そのような伝統を認めるべきかどうかを決定する必要がありました。たとえば南アフリカでは、 1998年の慣習婚姻承認法によって、登録されている限り、すべての慣習婚姻を遡及的に有効と認めています。さらに、この法律の第2条(3)項では、個人が複数の慣習法婚姻を結んだ場合、この法律の施行前に結ばれたすべての有効な婚姻が認められると規定されています。この法律は同様に、結婚に関する将来の婚姻財産制度を規制する書面による契約を高等裁判所が承認した場合には、この法律の施行後に結ばれたすべての慣習婚姻を認めています(申請書には、現在の配偶者と将来の配偶者の両方が参加している必要があります)。このような措置は大きな転換を意味しました。慣習婚姻は、公序良俗に反して潜在的または実際に一夫多妻であることが多く、新しい法律では認められなかったためです。

国家が承認を管理する正式な法律を制定した場合、これは国際承認を管理するための一般的な枠組みを確立することになります。lex loci celebrateisに正式な規則がない場合、法廷地裁判所は、結婚が有効と認められるかどうかについて専門家の証言を聞くことができます (結婚の有効性を支持する反証可能な推定を作成する婚姻優遇の公共政策を参照)。ただし、当事者が、有効な結婚を明確に作成する現地の法律に従わなかったことを正当化することは困難です。

一部の州では、コモンロー婚姻の法的容認性は非常に限られています。一部のカップルは、関連する現地の形式がないため、または現地の形式に従うことに強い偏見を持っているため、単純な公の誓いの交換 ( per verbis inter praesentes ) または習慣と評判によって結婚することを決定します。国家間の適合には法制度の尊重が必要であるため、現在では、結婚の挙行と登録に関する現地の制度がない州を特定することは非常に難しく、ある州の裁判所が、2 人の市民が別の州の法律に対して抱く偏見を支持する決定を正当化することはさらに困難です。ただし、他の州では、非公式の結婚が法的地位を取得することを許可しており、このような場合、原則として国際的に承認されない理由は存在しません。

一部の国では、結婚の登録は、政府がそれを受理したため、後で無効と宣言できないことを意味する。ナポレオン法典（日本経由で受け継がれた）の変形に従う台湾では、各国が国民の婚姻状況を含む中央登録簿を維持することが推定されている。しかし、台湾国民が他の国で結婚した場合、この情報は記録に残らない可能性がある。1949年に台湾に来た何千人もの中華民国兵士は、中国本土に妻を残し、地元の台湾女性と結婚した。2つの政体は記録を共有していなかったため、台湾海峡の両側で一夫多妻が禁止されているにもかかわらず、法的に認められた再婚のパターンが生じた。今日、台湾国民と結婚したい外国人は、まだ結婚していないことを証明する自国の代表部からの手紙を提示しなければならない。 （もちろん、重婚を決意した人は第三国で結婚するかもしれません。）家族の記録が一元化されていない国（米国など）の場合は、公証された宣誓供述書が受け入れられます。

最低年齢要件の違いも、結婚の相互承認に問題を引き起こす可能性があります。幼い児童の結婚は一部の国では公序良俗に反するとみなされ、承認の最低年齢が設定されている場合があります（結婚自体の最低年齢とは異なる場合があります）。たとえば、英国では、 1986年の移民規則が導入され、16歳未満の人が配偶者としての地位を頼りに英国に入国することを禁止しました。ただし、その他の目的では、当事者が属人法に基づいて関連する能力を有し、有効な結婚を作成するためのlex loci celebrateisに基づいて儀式が有効である限り、そのような結婚は有効と認められます。

西洋文化では、同意年齢のほかに、同意の問題も根本的に重要であると考えられており、同意が自由に与えられない場合、有効な結婚が成立するのを妨げる可能性があります。無効を参照してください。イスラム法では、両当事者が同意しない場合、ニカ契約は無効ですが、同意をどのように表明するかについては法律家の意見に違いがあります。この明確さの欠如により、一部の西洋文化では「お見合い結婚」の一般的な道徳に疑問が生じ、この制度は悪用されやすく、時には強制結婚につながるという烙印を押されることがよくあります。英国のSzechter v Szechter事件で、ジョスリン・サイモン・P 卿は、強制によって有効な結婚が無効になるためには、次のことが証明されなければならないと述べました。

• 当事者の一方の意志が、真正かつ合理的な恐怖によって抑えられたこと。
• この恐怖は、当事者自身が責任を負わない差し迫った危険の脅威によって引き起こされ、通常は身体的または致命的な傷害、または不法監禁の脅威に相当します。

差し迫った危険を必要とするテストは、結婚を拒否することによる結果が直ちには生じないかもしれないが、それでもなお重大である可能性がある個人が直面する実際の現実とは決して一致しなかった。Hirani v Hirani (1982) 4 FLR 332 において、控訴院は、イスラム教徒の男性と付き合っていた 19 歳のヒンズー教徒の女性のケースを検討した。彼女の両親は、申立人に対し、両親が選んだヒンズー教徒と結婚しなければ、彼女は家族から社会的に追放され、自活するようにと告げた。この状況下で、裁判所は、申立人が両親が選んだ夫と結婚したことは完全な同意なしに行動したと認めた。したがって、すべての国の裁判所は、気が進まない子供を前にして結婚を取り仕切る善意の親の権威と、どんなまともな人の意志も圧倒する不当な脅迫との間でバランスを取り、同時に、何世紀にもわたって取り決め結婚を含む文化を持つ地域社会の信頼を維持する必要がある。国境を越えた承認については、婚姻の成立が法定地法で行われた時期、または当事者が訴訟手続きを開始した国に入国した直後に強制の訴えが起こされなければ、婚姻の効力を阻害することは難しい。関係を解消するには現地の離婚制度を利用するのが一般的であろう。

キリスト教文化では、レビ記 18:6-18 に記載されている聖書の禁令が、近親関係が深すぎるとみなされる人々の結婚を制限する根拠として使用されています。より一般的には、この制限は 2 つのクラスに分類されます (旧約聖書の法律に基づいています)。

• 当事者が血縁関係にある場合（血族関係）
• 当事者が婚姻関係（姻族関係）にある場合。

聖書の様々な人物、例えばアブラハムとサラ^[2]、ナコルとメルカ^[3] 、ロトとその娘たち^[4]、アムラムとヨケベド^{[5]など、近親相姦関係についてはいくつかの例外が挙げられています。}

血縁に基づく制限は、実際的優生政策に由来するものであり、そのような結婚では、結合した遺伝子プールの制限により、遺伝的欠陥のある子供が生まれる可能性が高くなることを反映している。対照的に、血縁に基づく制限は、主に法的および社会的起源である。血縁に関する規則は、すでに婚姻関係にある人々の結婚を防ぐことにより、家族の嫉妬や機能不全の可能性を最小限に抑える必要性を反映している。養子が養父母と結婚できるか、または養父母の実子と結婚できるかという難しい問題が生じる。どのような立法決定がなされたとしても、法律の適用を逃れたい市民は常に存在するだろう。彼らが移住し、結婚を認めている州で結婚の住居を確立するのであれば、問題はないだろう。しかし、結婚を認めている州で挙式を行い、その後元の州（通常は本籍地、国籍、または常居所がある州）に戻ることでこうした法律を逃れようとする試みは失敗し、カップルは近親相姦または同等の罪で起訴されるリスクにさえさらされる可能性がある。

一夫多妻制は、一夫多妻制（1人の男性が同時に複数の妻を持つこと）または一妻多夫制（1人の女性が同時に複数の夫を持つこと）であり、歴史を通じてほぼすべての文化で散発的に実践され、人口または経済的ニーズを満たすために必要であると考えられたさまざまな宗教によって認可されてきました。乳児死亡率が高いが、子供が家族の収入力を維持するために重要な労働力である経済的に貧しい地域では、一夫多妻制によってより多くの子供を産むことができます。国内法で一夫多妻結婚を禁止している州では、重婚も犯罪としていることがよくあります。カナダなど一部の国では、一夫多妻制を刑法で犯罪としています。カナダ刑法第293条(a)項に基づき、あらゆる形態の一夫多妻制または「一度に複数の人との夫婦関係」を結ぶ者は有罪となり、第30条(a)項に基づき、一夫多妻制は「一度に複数の人との夫婦関係」のあらゆる形態の293(b)では、「一夫多妻制を認可する儀式を執り行う、支援する、またはこれに関与する」者には別の犯罪が課せられるとしている。^[6]

他の国では、その領土内で現在行われている宗教的慣習を法的容認性の基準としています。たとえば、インドネシアの1974年婚姻法（第1/74号）では、一夫多妻制を認めている宗教（イスラム教、ヒンズー教、仏教）については一夫多妻制を禁止していませんが、以下の場合には、既存の妻の同意があれば一夫多妻制を認めています。

• すべての配偶者と子供を養うのに十分な経済力があることが証明されていること。
• 夫が妻と子供を平等に扱うという保障がある。
• 裁判所が、一夫多妻制の結婚を希望する正当な理由があると確信している場合（例えば、現在の妻が不妊である、不治の病を患っているなど）。

逆のことはハラハーとタルムードにも見られ、そこでは一般原則として「女性は二人の男性の妻になることはできない」とされている（Kid. 7a および Rashi）。妻にとって、キドゥシーンという用語は、夫に対する専属的献身を意味し、最初のキドゥシーンが存続している間は、妻と他の男性との間にキドゥシーンはあり得ない。したがって、他の男性との結婚の主張は正式には無効であるが、それにもかかわらず、それを解消するにはゲットが必要である。既婚男性は、例えばケトゥッバで最初の妻に特に結婚しないと約束していない限り、または一夫一婦制が地元の慣習でない限り、2度目の結婚（およびその他の結婚）を祝うことができる。したがって、キリスト教国に住むアシュケナージ系ユダヤ人は、紀元前1500年頃に一夫多妻を禁止するタッカナー（タルムードに由来しないラビの法律）を受け入れた。西暦1000年頃、イスラム社会に住む セファルディ系ユダヤ人はこの法律に従っていませんでした。

イスラム教徒が多数を占める主権国家の大多数は一夫多妻制を認めており、これらの国はトルコ、チュニジア、アルバニア、コソボ、中央アジア諸国を除き、西アフリカから東南アジアに広がっている。 ^{[7] [8] [9] [10]}

インドでは、1955年のヒンズー教結婚法により一夫多妻制が禁止されているが、インドのイスラム教徒にとっては一夫多妻制は今でも合法である。

世俗の裁判所がこの結婚の有効性を検討する時点では、すでに配偶者が複数いる。例えば、英国法では、1988年移民法第2条が、特定の重婚の妻が居住権を行使することを禁じており、その結果、そのような妻からの申請は、ほとんどの場合に定住を妻1人に制限する規定を含む移民規則のパラグラフ278から280に従って検討されなければならない。しかし、あまり議論の余地がないように、ほとんどの州は、当事者がそのような関係に入る能力があり、儀式が祝賀地法に基づいて有効である限り、実際に重婚である結婚を有効と認める用意がある。

中国における結婚の概念では、結婚とは、相続権と財産価値を高めるために、様々な姓の結合が確立される関係であると定義されています。^[11]

近代において同性同士の結婚を認める最初の法律は、2001年にオランダで制定された。2022年現在、同性結婚は、アルゼンチン、オーストラリア、オーストリア、 ベルギー、ブラジル、カナダ、チリ、コロンビア、コスタリカ、デンマーク、エクアドル、フィンランド、フランス、ドイツ、アイスランド、アイルランド、ルクセンブルク、マルタ、メキシコ、オランダ、[注^1]ニュージーランド、ノルウェー、ポルトガル、スロベニア、南アフリカ、スペイン、スウェーデン、スイス、台湾、イギリス、アメリカ合衆国^{[注 2]}ウルグアイで法的に認められている。世論調査では、南北アメリカ大陸とヨーロッパのほとんどの国で同性結婚を法的に認めることに対する支持が高まっていることが示されている。イスラエル^[12]は国外での同性婚を認めているが、国内での同性婚は認めていない。世界のいくつかの国では、同性カップルはシビルユニオン、ドメスティックパートナーシップ、または登録パートナーシップで法的にパートナーとなることができる。これらのユニオンまたはパートナーシップのカップルには、結婚したカップルと同様の権利と義務が与えられるが、同一ではない。

性転換症の問題に関しては、欧州人権裁判所は、 Goodwin v UKおよびI v UK （2002年7月）において、性転換者が結婚する権利を享受することを禁じる正当な理由はないとの結論を下した。Bellinger v Bellinger [2003] UKHL 21, (2003) Times, 4月11日において、英国の裁判所は、1973年婚姻原因法第11条(c)で婚姻の目的での性別の変更を承認しない規定は、条約上の権利と両立しないという判決を下した。しかし貴族院は、この事件で提起された問題は裁判所による判断にふさわしいものではないと考え、この問題を議会に委ねた。議会は現在、2004年性別承認法を制定し、養子縁組による性別役割での結婚を認める点で欧州諸国の大多数に足並みを揃えている。オーストラリア、カナダ、その他の国 でも同じ権利が認められる可能性がある。

• 家族法（カナダ、アルバータ州）
• 国際的な子供の誘拐

• シャー、プラカシュ「人権と移民法」。（2003年）第52巻、国際比較法季刊、359-400ページ。
• ソナ、フェデリカ「イギリスにおける一夫多妻制」[1]
• 慣習法の正式な承認：慣習婚姻を認める法律を制定した南アフリカの経験の分析。[2]