準拠法の選択とは、法の抵触が問題となる訴訟において、主権国家、連邦国家(米国など)、州といった異なる法域の法律の相違を調整する必要がある場合の手続き段階です。この手続きの結果、例えば家族法、不法行為、契約などから生じる訴訟において、ある法域の裁判所が別の法域の法律を適用する必要が生じる可能性があります。適用される法律は、「適切な法律」と呼ばれることもあります。デペサージュは、準拠法の選択における問題の一つです。
「伝統的なアプローチ」では、当事者の住所や国籍などの地域的要因、各訴訟原因を構成する要素が発生した場所、動産か不動産かを問わず関連する資産が所在する場所などを考慮し、訴訟原因に最も関連性の高い法律を選択します。 [ 1 ]これは非常に柔軟なシステムですが、適用に抵抗があり、さまざまな「回避策」が開発されてきました。これにより、係争中の出来事が異なる法域で発生した場合でも、裁判所は自国の法律(lex fori)を適用することができます。当事者自身は、外国法の適用を避けるため、または裁判官が自らの判断で訴状の内容を覆さないことを前提として、法律の選択に同意するために訴訟を提起することがあります。彼らの動機は実利的なものです。本格的な紛争事件は、訴訟に時間がかかり、費用もかさみます。しかし、一部の州の裁判所は、可能な限りlex foriを優先する傾向があります。これは、裁判官が最もよく知っている法律を適用すれば正義の利益がよりよく守られるという信念を反映しているのかもしれないし、域外法の原則を考慮することに慣れていない制度におけるより一般的な偏狭さを反映しているのかもしれない。最も一般的な司法戦略の1つは、特徴付けプロセスを歪めることである。裁判所は、請求が不法行為ではなく契約に関するものである、あるいは遺言の問題ではなく家族法の問題であると判断することで、準拠法の規則を変更することができる。たとえば、従業員がA州の雇用主に雇用され、B州で雇用主の過失により負傷し、A州でその負傷に対する賠償を求める訴訟を起こした場合、A州の裁判所は雇用契約書を調べて、従業員に対する雇用主の注意義務を規定する条項が含まれているかどうかを確認するかもしれない。そうであれば、裁判所は、その請求を不法行為ではなく契約違反とみなし、契約が締結された場所(契約地法)であるか、または賃金や給与が支払われる場所、つまり契約が履行される予定の場所(履行地法)であるかのいずれかの理由で、A州の法律を適用することができる。
こうした背景から、1960年代以降、米国の裁判所は数々の新たなアプローチや、新たな抜け道を開発し始めた。これは、アメリカの裁判所で審理されるあらゆる事件において適用される可能性のある法律の多様性を反映している。州間の貿易や社会的な流動性は大きく、各州の法律が衝突の可能性を秘めているため、全50州の裁判所で適用できる一貫性のある制度を構築する必要があった。
裁判地選択による損害を最小限に抑えるためには、訴訟がどこで提起されても同じ結果をもたらすよう、同一の法律が適用されることが望ましい。文字通り「返送」を意味する「レンヴォイ」制度は、まさにその目的を達成するための試みである。
伝統的なアプローチは、国家の領土主権が尊重されなければならないという考えに基づいています。例えば、ある州で訴訟の原因となる出来事が発生した場合(例えば、自動車事故で2人の当事者が関わった場合)、事故が発生した州は当事者に一定の「既得権」を与えます。これらの権利には、原告が訴訟を提起する権利、被告が長期間経過後に訴訟を起こされることを防ぐための時効の適用、賠償額の制限、特定の立証責任などが含まれます。これらのいわゆる既得権は、他の州が自国の法律を適用しようとする政策的主張と競合します。以下は、これらの規則の概要です。米国のアプローチはかなり異なります(米国の国際私法を参照)。
地位は、幅広い問題に関係します。言うまでもなく、訴訟当事者が法的地位を有していない限り、管轄権は存在しません。また、移民、社会保障や同様の給付を受ける権利、家族法、契約などにも関係します。法の選択規則、すなわち、法廷がコモンローの場合は住所地法(lex domicilii )、法廷が大陸法の場合は国籍法(lex patriae)または常居所法は、地位とその法的属性に関するすべての問題を決定するために適用されます。法廷地法( lex fori)は住所地、国籍または常居所地を決定し、その法律を適用して物権上の権利と能力を確立します。したがって、一部の法律では、非嫡出子の身分は、遺言がない場合の相続権などに影響を与える。法人に関しては、能力、有効性、株主の権利などすべての事項について、設立法(lex incorporationis)が準拠法となる。
契約に関する準拠法の選択規則は、当事者の明示的または黙示的な意思および個人的状況に依存するため、他の義務に適用される法律よりも複雑です。例えば、契約の有効性に関する問題は、当事者の契約締結能力に依存する場合があります。これは、当事者の住所地法、本国法、または常居所地法を参照して決定することも、政策上の理由から契約締結地法(契約が締結された場所)を参照して決定することもできます。しかし、契約が電子的に締結された場合、契約が実際に締結された場所は、まず、フォーラム規則に応じて、フォーラム法または推定上の適正法によって決定されなければなりません。また、当事者が他の関連法の強制規定の適用を回避する目的で契約締結地を選択した場合にも問題が生じる可能性があります。
一方、履行に関する事項の決定は、通常、解決地法( lex loci solutionis)によって左右されます。契約のもう一つの特徴は、当事者がほとんどの目的においてどの法律を適用するかを決定し、その決定を契約書自体に明記できることです(裁判管轄条項および準拠法条項を参照)。ただし、すべての法域がそのような規定を執行するわけではありません。EU法における契約上の義務に関する調和規定については、ローマ条約(契約)を参照してください。
ローマI規則は、特定の種類の契約における準拠法の選択を制限しています。消費者、従業員、保険者などの弱い立場にある当事者を考慮して、第5条から第8条で特別な準拠法の選択規則が定められています。主に消費者との契約を締結する企業にとって最も重要な規則は、第6条に記載されています。第6条(I)は、消費者契約を、消費者が私人として行動し、事業者が商業目的で行動する契約と定義しています。この条項はまた、明示的な準拠法の選択がない場合、保護された消費者契約は消費者の常居所地の法律によって規律されると規定しています。第6条(II)では、関係当事者に準拠法を自由に選択する機会が与えられています。しかし、消費者保護がこの選択によって制限される場合、準拠法の選択は法的に無効となります。[ 2 ]
不法行為に関する推定原則は、適切な法律が適用されるというものである。これは、関係する問題に最も関連性の高い法律である。公共政策の観点から言えば、これは「不法行為」の主要な要素が行われた場所の法律(不法行為地法)である可能性が高い。Boys v Chaplin [1969]事件で確立されたように、原告と被告はともにマルタに駐留する英国兵であった。マルタで事故が発生したため、裁判所は二重訴訟可能性に関連する不法行為地法を検討した。
婚姻に関しては、正式な婚姻法と慣習法のいずれにおいても、一般的には、婚姻の目的が居住地/国籍/常居所国の公共政策に反しない限り、婚姻が挙行された場所の法律、すなわち婚姻挙行地の法律がその有効性を決定する。したがって、一部の国では、自国民が異性の生物学的性別の者と一夫一婦制の婚姻を挙行する能力を制限したり、血縁関係にある者同士の婚姻を禁止したりしている。婚姻の無効と離婚の問題は、司法手続きの結果が身分と能力に影響を与えるため、家族法と身分関係にまたがり、また、ある国の裁判所が別の国の判決を承認し執行する時期というより一般的な問題とも重なる。
不動産(コモンロー諸州では不動産と呼ばれる)に関する規則は、所有権に関するすべての問題に所在地法が適用されるというものです。動産(コモンロー諸州では動産と呼ばれる)に関する請求は、権利が発生したとされる時点でその財産が所在する州の法律によって規律されます。ただし、不動産と動産の両方に付随的な影響を与える契約、例えば担保として財産を差し入れるローンなどについては、重要な区別をしなければなりません。財産が契約に付随するものである場合、契約は契約に関する従来の準拠法原則に基づいて評価されます。しかし、契約の主な目的が財産の移転である場合、契約全体は財産が所在する州の法律に基づいて評価されます。
生前信託または遺言信託に不動産が含まれる場合、所有権および土地利用に関するあらゆる事項について、所在地法(lex situs)を参照しなければなりません。同様に、動産(債権を含む)の所有権は、信託設定時に各動産が所在する場所の所在地法(lex situs)によって決定されます。信託が設定されると、管理に関するあらゆる事項は、信託証書に明記された法律によって規律されます。万が一、信託証書に規定がない場合は、信託は適切な法律によって規律されます。
婚前信託および財産移転に関するすべての問題は、結婚時の譲渡人の住所地、国籍地、または常居所地の法律によって決定されます。
遺言に関するすべての問題(および付随的な問題として、遺言によって創設される遺言信託)は、死亡時の住所地、国籍地、または常居所地の法律によって規律されます。不動産に関する所有権の問題は、所在地法に基づいて決定されます。
例:Z氏は米国で亡くなり、米国に不動産を、タンザニアのキリマンジャロに不動産を残しました。「lex situs」とは、不動産の所在地法を意味します。つまり、米国にある不動産は米国の法律に従って管理され、タンザニアにある不動産はタンザニアの法律に従って管理されます。(2013年)