適当な注意

デューデリジェンスとは、合理的な企業または個人が、他の当事者と合意や契約を締結したり、一定の注意基準をもって行為をする前に通常行うことが期待される調査または注意の行使です。

デューデリジェンスは法的義務となる場合もありますが、この用語はより一般的には自主的な調査に当てはまります。また、訴訟に対する防御手段となる場合もあります。デューデリジェンスの一般的な例としては、合併や買収に先立って潜在的な買収者が対象企業またはその資産を評価するプロセスが挙げられます。^[1]デューデリジェンスの理論では、この種の調査を行うことで、意思決定者が利用できる情報の量と質が向上し、この情報が体系的に使用され、目の前の決定とそのすべてのコスト、利益、リスクについて検討されるようになるため、情報に基づいた意思決定に大きく貢献すると考えられています。^[2]

「デューデリジェンス」という用語は、一般的には「必要な注意」または「合理的な注意」と解釈でき、少なくとも15世紀半ば以来、文字通り「必要な努力」の意味で使用されています。^[3]これは、 1933年の米国証券法によって専門的な法律用語になり、後に一般的なビジネス用語になりました。この法律では、このプロセスは「合理的な調査」と呼ばれています。セクション11b3では、重要な事実の虚偽の陳述に対する責任を、「合理的な調査の後、その時点で、その陳述が真実であると信じる合理的な根拠があった場合」に回避できます。 ^{[4]セクション11の抗弁は、後に法律用語で「デューデリジェンス」抗弁と呼ばれ、}証券の購入に関する重要な情報を投資家に適切に開示しなかったとして告発されたブローカーディーラーによって使用される可能性があります。法律やビジネスでは、この用語はすぐに、その実行方法ではなくプロセス自体を指すために使用されるようになり、「調査には十分な注意を払う」や「十分な注意を払って実施された調査」などの元の表現はすぐに「デューデリジェンス調査」に短縮され、最終的には「デューデリジェンス」になりました。

ブローカー・ディーラーが、株式を売却する会社の調査において「デュー・デリジェンス」（必要な注意）を実行し、発見した情報を投資家に開示している限り、その調査の過程で発見されなかった情報の非開示について責任を問われることはない。

ブローカー・ディーラー業界は、自分たちが関与するあらゆる株式公開のデューデリジェンス調査の実施を標準的な慣行としてすぐに制度化しました^。当初、この用語は株式投資の公募に限定されていましたが、時が経つにつれて、民間の合併および買収 (M&A) の調査にも関連付けられるようになり^ました。

デューデリジェンスは、その目的に応じてさまざまな形態をとります。

1. 合併、買収、民営化、または同様の企業 金融取引の潜在的なターゲットを、通常は買い手が調査すること。(これには、自己デューデリジェンスまたは「リバースデューデリジェンス」、つまり、会社を市場に出す前に、通常は会社に代わって第三者が行う会社の評価が含まれます。)
2. 重要な将来の事柄に焦点を当てた合理的な調査。
3. どのように購入するのか、買収をどのように構成するのか、いくら支払うのかなど、いくつかの重要な質問をすることで実施される調査です。
4. プロセスとポリシーの現在の実践の調査。
5. 評価と株主価値分析の原則を通じて買収の意思決定を行うことを目的とした調査。 ^[5]

デューデリジェンスのプロセスは9つの領域に分けられます。^[5]

デューデリジェンスのプロセスでは、評価（株主価値分析）の概念を考慮することが不可欠です。これは、合併や買収の失敗を減らすためです。^[5]

この点に関して、デューデリジェンスの枠組みに2つの新しい監査領域が組み込まれました。^[5]

• 互換性監査は、取引の戦略的要素、特に株主価値を高める必要性を扱い、
• 調整監査は、株主価値が追加されるかどうかをテストするために、正式な評価を通じて他の監査領域をリンク/統合します。 ^[5]

関連する懸念事項としては、会社の財務、法律、労働、税金、IT、環境、市場/商業状況などが挙げられます。その他の分野には、知的財産、不動産および動産、保険および賠償責任補償、債務証券の見直し、従業員給付（オバマケアを含む）および労働問題、移民、国際取引などがあります。 ^{[9] [10] [11]}デューデリジェンスの焦点となる分野は、サイバーセキュリティが事業買収者の懸念事項として浮上するにつれて発展し続けています。^[12]リスクは「注意義務」を決定する上で重要な要素です。^[13]規制ではサイバーセキュリティプログラムに「合理的なセキュリティ」が必要とされており、訴訟担当者は「十分な注意」が払われたかどうかを調査します。デューデリジェンスの結果は、購入価格、取引契約で交渉された表明および保証、売り手が提供する 補償など、取引のさまざまな側面に影響を及ぼします。

デューデリジェンスは、会計および監査の専門家のための独立した専門職として登場し、通常はトランザクション サービスと呼ばれています。^{[詳細な説明が必要]}

米国の海外腐敗行為防止法(FCPA)により、罰則の件数と規模が増大する中、多くの米国機関は海外におけるすべての関係をどのように評価するかについて検討するようになりました。海外における企業の代理店、ベンダー、サプライヤー、および合併や買収のパートナーに対するデューデリジェンスが不十分であると、外国政府関係者や国有企業およびその幹部とつながりのある組織と取引を行う可能性があります。このつながりは外国政府関係者への賄賂につながるとみなされ、結果として FCPA の不遵守につながる可能性があります。FCPA の遵守に関するデューデリジェンスは、次の 2 つの側面で必要です。

1. 初期デューデリジェンス – このステップは、関係を確立する前に、ある組織とビジネスを行う際にどのようなリスクが伴うかを評価し、その時点でリスクを評価するために必要です。
2. 継続的なデューデリジェンス – これは、海外での現在のビジネス関係と外国公務員とのつながり、または汚職に関連する違法行為とのつながりを見つけるために、海外での各関係を定期的に評価するプロセスです。このプロセスは、関係が存在する限り無期限に実行され、通常は企業と役員を外国公務員のデータベースと比較します。このプロセスは、場所に関係なくすべての関係に対して実行する必要があります^{[14] 。また、より広範な}誠実性管理イニシアチブの一部であることがよくあります。^{[検証に失敗]}

M&Aの文脈では、買い手はデューデリジェンスの段階を利用して、ターゲットを自社の内部FCPA統制に統合し、汚職リスクの高いターゲットの事業活動に必要な修正に初期の取り組みを集中させることができます。^[15]

金融機関は FCPA のベストプラクティスの定義に最も積極的に取り組んでいますが、製造、小売、エネルギー業界も FCPA コンプライアンス プログラムの管理に非常に積極的です。

英国では、2010年賄賂禁止法により、賄賂の容疑に対して「適切な手続き」を弁護する企業は、ビジネスパートナーに対してデューデリジェンスを実施することが義務付けられている。デューデリジェンスは「取引相手が誰であるかを正確に知ること」と説明されている。公式ガイダンスでは、「いくつかの質問をして、いくつかの確認を行うこと」が、組織が信頼できないパートナーを引き受けるのを防ぐのに役立つと示唆されている。^[16]

2011 年 5 月 25 日に可決されたOECD加盟国は、人権を含む企業行動のより厳格な基準を推進するガイドラインを改訂することに合意しました。この新しい定義の一部として、企業は第三者パートナーによる人権侵害の可能性を調査する必要があるデューデリジェンスの新しい側面を活用しました。

OECD多国籍企業ガイドライン（責任ある企業行動に関する指針を提供する政府支援の国際協定）では、多国籍企業は「たとえ自らがその影響に寄与していなくても、ビジネス関係を通じて自社の事業活動、製品、サービスに直接関連する人権への悪影響を防止または軽減する方法を追求する」と規定している。^[17]

「デューデリジェンス」という用語は、もともと、国連人権ビジネス担当特別代表ジョン・ラギー氏によってこの文脈で提唱されたもので、企業が人権への影響を理解し、監視し、軽減する手順とプロセスを包括するものとして使われました。人権影響評価は、この構成要素の 1 つです。

国連は2011年6月16日、ラギーの「ビジネスと人権に関する指導原則」を承認し、人権デューデリジェンスのガイドラインを正式化した。^[18]

民事訴訟におけるデューデリジェンスとは、ある種の救済を求める前には合理的な調査が必要であるという考えである。例えば、民事訴訟の当事者を探し出し、および/または送達するための十分な注意深い努力は、当事者に対する管轄権を得るために個人送達以外の手段を使用しようとする当事者にとってしばしば必須条件である。同様に、破産などの法律の分野では、破産申立てを行う人の代理人を務める弁護士は、破産申立てでなされた表明が事実上正確であることを確認するためにデューデリジェンスを行わなければならない。また、民事訴訟当事者が訴訟原因の事実的根拠を有するかどうかを判断するために必要な事実の訴訟前開示を行うことが認められている州では、デューデリジェンスは通常、救済を求める前提条件でもある。

財産の差し押さえや押収を求める民事訴訟では、この救済を求める当事者は、財産に関する公的記録を検討し、場合によっては借主や他の人物の財産に対する権利の可能性を明らかにするために財産の物理的検査を行うことによって、誰が財産に対する権利を主張できるかを判断するためにデューデリジェンスを行うことが頻繁に求められます。

デューデリジェンスは、民事訴訟における時効の概念にも見られる概念です。多くの場合、原告が被告に対して請求権があることを知ったとき、または原告がデューデリジェンスで問題を調査していたら知っているはずだったときに、原告に対する時効が進行し始めます。この文脈では、「デューデリジェンス」という用語は、さらなる調査によって訴訟原因が明らかになる可能性があることを原告候補者に警告する「調査通知」を構成するのに十分な事実の通知を受け取った時点で、当事者の推定的知識の範囲を決定します。

刑法では、厳格責任の犯罪（故意ではなく行為のみを必要とする犯罪）に対する唯一の抗弁はデューデリジェンスです。刑事犯罪が立証されたら、被告人はその行為を防ぐためにできる限りのことをしたことを総合的に証明する必要があります。業界の通常の注意基準を満たしただけでは十分ではなく、あらゆる合理的な予防措置を講じたことを証明する必要があります。

「デューデリジェンス」という用語は、刑法では、（被告の）刑事被告人に無罪の可能性がある証拠を引き渡すよう努力する検察官の義務の範囲を説明するためにも使用されます。^{[引用が必要]}

刑法では、「デューデリジェンス」は、被告に対する訴訟を追求する際に検察機関が満たさなければならない基準も示しており、特に連邦および州の憲法および法律で定められた迅速な裁判を受ける権利、または訴訟において令状または拘留命令を執行する権利に関するものです。被告が自由が制限されるような拘留状況にある場合、そのような権利の規定を確保し、裁判所に市民を管轄権で提訴するのは、検察機関の唯一の義務です。これは、それぞれの司法制度および/または検察機関が指名された当事者の現在の住所または連絡先情報を持っており、その当事者が訴訟の起訴通知を逃れようとしていない場合にも適用されます。^[19]

英国では、「デューデリジェンスシステムの適切な使用」は、規則違反の告発に対する抗弁として使用される可能性がある。例えば、2013年の木材および木材製品（市場への投入）規則^[20]および2017年の環境保護（マイクロビーズ）（イングランド）規則^[21]では、企業は、必要な基準に従ってサプライヤーのデューデリジェンスを実施したことを証明できれば、規則違反の告発に対して抗弁できる可能性がある。木材に関する規則における「デューデリジェンス」および「デューデリジェンスシステム」の維持への言及は、欧州連合の規則995/2010に由来しており、これは「木材および木材製品を市場に投入する事業者」の法的義務を扱っている。^[20]