不公平な優遇

不当優先権（または「無効にできる優先権」）とは、破産法において、個人または会社が破産直前に債権者に資産を譲渡したり負債を支払ったりした場合に、清算人または破産管財人の申請により不当優先権または単なる優先権としてその支払いまたは譲渡を取り消すことができることを意味する法律用語である。^[1]

不当な優先権に関する法律は国によって異なりますが、一般的に、取引または支払いを不当な優先権として取り消すには、清算人が以下のことを証明する必要があります。

1. 支払いが行われた時点で個人または会社が破産状態にあった（キャッシュフローテストまたは貸借対照表テストのいずれか、国によって異なります）

1. その後、個人または企業は、通常、脆弱性期間と呼ばれる特定の期間内に破産した^[2]
2. 支払いにより、債権者は他の無担保債権者よりも有利な立場に立つことになった。
3. 一部の法域では、破産者が優先権を付与する意図があったことを示すことも必要である。 ^[3]

ほとんどの国では、支払いを行う人が破産している必要があり、そのため通常他の債権者からの訴訟の責任を負わないため、優先取引として取り消す申請は破産管財人または清算人によってのみ行うことができます。

取引を不当な優先権として宣言する申請が成功した場合の影響はさまざまです。支払いまたは資産を受け取った債権者は、必然的にそれを清算人に返還する必要があります。一部の国では、資産は通常どおりに扱われ、資産を捕捉する担保権（典型的には浮動担保権）を持つ担保権者によって差し押さえられる可能性があります。 ^{[4]ただし、一部の国では、不当な優先権の回収を「リングフェンス」し、}無担保債権者 の資産プールに利用できるようにしています。

不当優先権は詐欺的譲渡といくつかの特徴を有するが^[5]、法的にはこれらは別の概念である。^[6]不当優先権申請では、通常、資産を回収するために詐欺の意図を証明する必要はない。しかし、詐欺的譲渡申請と同様に、不当優先権は、破産予定者が遅すぎる時期に開始した 資産保護スキーム に関連してよく見られる。

多くの法域では、会社の取引を継続する目的で通常の業務の過程で行われた取引については例外が規定されており、そのような取引は通常、有効であるか、有効であると推定されます。

• 1986年破産法第239条
• MCベーコン株式会社（第1号）

米国連邦破産法における優先権[ ^7]とは、債務者が破産状態にある間に債権者に既存の債務を理由として財産を譲渡することであり^{[8] 、債権者は}破産手続きで債務者の資産を清算した場合に得られる以上の利益を得る。これは主に米国破産法^[9]によって生まれたものであるが、一部の州では同様の州法がある。優先取引が債務者または債務者に代わって破産を申し立てる前の一定期間内に行われた場合、債務者の破産管財人は優先的に譲渡された財産を回収する権限を有する。回収の仕組みは譲渡の回避である^[10] 。回避後、回収された財産は破産財団の財産となる^[11] 。期間は通常90日間である。ただし、優先譲渡が「内部者」に対して行われた場合、期間は1年間となる。 「インサイダー」とは、一般的には債務者の親族または債務者の活動をコントロールする能力を持つ人物を指す。^[12]破産法では、同時進行を意図した譲渡、通常の業務の一環として行われた譲渡、または新たな価値を得るために行われた譲渡などに対応するため、これらの規則からいくつかの免除を設けている。^[13]

以下の例はすべて、譲渡が行われる時点で上記の優先権の要件が存在することを前提としています。

• これまで無担保だった債務を担保にする。
• 債務の返済を完全に担保するには価値が不十分な既存の担保財産を、より価値の高い財産に置き換えること。
• 無担保債権者全員ではなく一部に支払います。
• 不動産取引において、担保となる債務が発生した後、抵当権の登記を30日以上遅らせること。^[14]

スイスの法律では、債務者に対する未払い債務証明書を保有する債権者、または破産債権者は、資産の差し押さえまたは破産前に債務者による不当な優遇措置または詐欺的な譲渡から利益を得た第三者に対して訴訟を起こすことができる。^[要出典]

• 割安取引
• 無効にできる浮動担保