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暫定清算は、多くのコモンロー法域の企業破産法の一部として存在する手続きであり、裁判所による会社の清算申立て後、裁判所が申立てを審理して決定する前に、裁判所は「暫定的に」清算人を任命することができる。[1] （暫定清算人は、会社の資産を保護し、申立ての審理が終わるまで現状を維持するために任命される。）従来の清算人とは異なり、暫定清算人は会社に対する請求を評価したり、会社の資産を債権者に分配しようとしたりしない。資産を実現する権限は、裁判所が清算を命じた後に与えられるからである。[2]
実際には、暫定清算人の申請のほとんどの事例では、会社に関連する詐欺やその他の不正行為の何らかの申し立てが含まれています。 [3]
応用
通常、暫定清算人の選任の申請は、次のいずれかによって行われます。[2]
- 債権者の場合、清算申立ての審理が行われるまでの期間中に会社の資産が危険にさらされるか、浪費されるか、債権者の手に負えなくなる恐れがあると懸念する場合。
- 株主が会社の取締役が不適切な行為をしていると懸念している場合、または
- 会社自体。これは、取締役と他の役員の間の紛争、または会社が支払い不能で取締役が正式な清算人が任命されるまでの期間に支払い不能取引の請求のリスクを負いたくないために発生する可能性があります。一部の管轄区域（すべてではありません）では、会社は、再構築を実施しようとしている間、債権者の請求から身を守るために暫定清算を申請する場合があります。
この救済策は例外的なものであり、暫定清算人の申請のほとんどは、何らかの重大な不正行為に対する懸念から行われている。[3] 例外的なケースでは、詐欺やその他の同様の行為から公共の利益を保護するために、公的機関が暫定清算人の選任を申請することも可能だが、これはあまり一般的ではない。[4]
暫定清算人を任命するかどうかは、裁判所が常に裁量権を持つ。裁判所は、実質的な申請に基づいて清算人が任命される可能性が高いと確信しない限り、通常、申請を承認しない。しかし、会社が清算に入る可能性が高い場合でも、暫定清算は例外的な暫定的または「緊急救済」である。[5] 暫定期間中に暫定清算人を任命するには、特別な理由が必要である。通常、これは資産が散逸するリスクが高いか、暫定期間中に清算人が必要となるその他の緊急の理由があるためである。[6]
申請が認められる可能性が最も高いのは、次のような状況です。[6]
- 独立した人物が会社とその業務を調査する必要がある。
- 会社の資産を保護するために緊急に行動する必要があった。
- 取締役と会社との間に重大な利益相反があった場合、または
- 会社の業務運営に不正があった。
逆に、緊急性や資産の消失リスクがあるため、次のような場合には申請が拒否される可能性が高いです。[6]
- 債権者が依拠した唯一の理由は、会社が支払い不能であったということであった（それ以上の理由はない）。
- すでに管財人または破産管財人が選任されており、資産の散逸リスクが解消されている。
- 申請が、申請者自身の立場を最大限に高めるなどの不適切な目的で行われた場合。
- 申請は、会社が破産し、明らかに清算されるべきであるにもかかわらず、会社が取引を継続できるようにするために行われたものである。
- 債権者の債務に関して真の争いがあった。
清算手続きの申請は、その性質上、会社や取締役に通知することなく緊急に行われることが多い。通知なしに申請が行われた場合：[1]
- 申請者は、すべての重要な事実（申請者に不利な事実を含む）を裁判所に「完全かつ率直に開示」する義務を負う。
- 申請者は通常、十分な審理の後に命令が出されるべきではなかったことが判明した場合に、会社に生じた損失を補償するための損害賠償を約束しなければならない。[7]
効果
裁判所が命令を出した場合、暫定清算人が会社に任命され、会社の全資産の管理、事業の運営、その他の業務が暫定清算人に移譲されます。取締役はいかなる権限も持ちません。[2] ほとんどすべての法域において、暫定清算人は通常、認可を受けた破産管財人でなければなりません。
暫定清算人は、通常、裁判所の命令によって与えられた権限と機能のみを有します。会社の資産を回収して売却したり、会社の実際の清算に関連する措置を講じたりすることは、通常、暫定清算人の役割ではありません。任命の主な理由は、会社の資産を保護することです。[8]
暫定清算人の一般的な役割の一つは、会社の財産が不正流用されていないか、または会社の事業が不法に運営されていないかを調査することです。しかし、一般的に言えば、暫定清算人は、会社に代わって不正取引について訴訟を起こしたり、取引を過小評価取引や不当な優遇措置として異議を申し立てたりする権限を持っていません。[9]
終了
暫定清算は通常、次の3つの方法のいずれかで終了します。[1]
- 完全な清算命令が発令される。
- 暫定清算を解除する裁判所の命令が下される（通常は当初の任命に異議を申し立てる当事者間の審問において）；または
- 清算申立て自体は却下される。
特定の管轄
暫定清算の効果は管轄によって異なります。
オーストラリア
オーストラリアでは、暫定清算は2001年会社法第472条(2)で規制されている。[10] オーストラリアでは、暫定清算人は認可を受けた破産管財人でなければならない。[2]
イギリス領ヴァージン諸島
英領バージン諸島法では、暫定清算は2003年破産法第170条(4)で規制されている。[11] Akai Holdings Limited対Brinlow Investments Limited [12] では、申請者は以下の4つのことを証明する必要があると判断された。
- 清算人の選任を求める裁判所への申立て。
- 清算人の選任の根拠が存在するという十分に議論の余地のある事例。
- 申請者が必要な資格を有していることを十分に論証できる根拠があること。
- 裁判所は会社の資産に関して現状維持の裁量権を行使すべきである。
カナダ
カナダでは、清算引当金は清算および再構築法（RSC、1985、c. W-11）第28条に基づいて規制されています。 [13]
ケイマン諸島
ケイマン諸島では、暫定清算は主に会社法（2013年）改正第104条（3）によって規制されている。ケイマン諸島における暫定清算の珍しい特徴の1つは、暫定清算人を任命しても取締役が経営権を保持できることである。[14]これにより、ケイマン諸島では、債務者占有による企業再生プロセス の一環として暫定清算を使用するという、やや珍しいケースが一部可能になる。会社自身が暫定清算命令を申請し、暫定清算人が任命され、実質的に無担保債権者の請求が停止される。その後、取締役会はその「猶予期間」を利用して、スキーム・オブ・アレンジメントに従って、または他の管轄区域の裁判所における国際的再編プロセスに従って、会社の債務の再編を試み、実施することができる。[15] このアプローチは他の法域（香港など）の裁判所では拒否されていませんが、[16]他の法域では受け入れられています。[17]
香港
香港では、3種類の暫定清算人が存在する。[18] 香港会社（清算および雑則）条例（第32章）第193条に基づいて任命される「伝統的な」暫定清算人、同条例第228A条に基づく株主の自主清算に従って任命される暫定清算人、および同条例第194(1A)条に基づく「パネルT」任命があり、これにより管財人が暫定清算人として任命される。
2006年のレジェンド事件の判決[19]以降、香港では暫定清算は債権者の請求から会社を保護し、再建を促進する手段として使用されなくなりましたが[16]、それ以前はこの慣行は比較的一般的でした[18] 。
南アフリカ
南アフリカでは、「暫定清算」の意味は大きく異なります。債権者やその他の人物が裁判所に事業の清算を申請すると、他の法域における仮清算判決や絶対清算判決と同様に、まず暫定的な命令が下され、その後、本格的な審理で確定（または不確定）されます。[20]
イギリス
英国では、暫定清算人を選任する権限は1986年倒産法第135条(1)に規定されており、「緊急手続き」とみなされている。[1]選任を申請できる者のカテゴリーは、 1986年倒産規則 第4.25条(1)に定められている。[21] 英国法では、すべての暫定清算人は認可された破産専門家でなければならない。[22] 清算人の選任申請時に、資産の散逸や取締役の不正行為の可能性が懸念される場合、裁判所は暫定清算人の選任を命じることができる。[1] 暫定清算は本質的に「緊急手続き」である。暫定清算人は、清算申立てが提出された後にのみ、裁判所によって選任されることができる。[23] 暫定清算人を選任する主な理由は通常、会社の資産を保全するためである。実際には、暫定清算人の申請のほとんどのケースでは、何らかの詐欺やその他の不正行為が関係しています。[3] 申請者は通常、(a) 申立の審理で清算命令が発令される可能性が高いこと、(b) 申立の審理前に会社の資産が危険にさらされていること (会社の資産の散逸、または会社の帳簿や記録の潜在的な損失または破壊のいずれかを含む) を証明する必要があります。[24] したがって、通常は、(a) 会社が明らかに支払い不能であり、申立の審理で清算命令が発令される可能性が高いこと、および/または (b) 公正かつ公平な清算を正当化するような不正行為があったことのいずれか (または両方) を証明する必要があります。暫定清算人の任命は、それが公共の利益になる場合にも行うことができます。[25]
救済措置の緊急性のため、仮清算の申請は緊急に、会社に通知することなく行われることが多い。そのような場合、申請者は、申請者自身の訴訟に不利な事実も含め、すべての重要な事実を裁判所に完全に率直に開示する法的義務を負う。申請者は通常、裁判所がその後、任命によって会社に生じた損害を補償する命令を出すべきではなかったと判断した場合に備えて、損害賠償を約束する必要がある。[7]
暫定清算人が選任された場合、会社の取締役の権限は事実上終了し、取締役会は清算申立てを却下または拒否する残余権限のみを保持する。[26] 暫定清算人の選任は、以下の場合に終了する。[1]
- 完全な審理で清算人が任命される。
- 暫定清算人が裁判所の命令により解任される、または
- 基礎となる清算申立ては却下される。
参考文献
- ^ abcdef 「暫定清算：クイックガイド」。実務法。 2015年7月30日閲覧。
- ^ abcd 「暫定清算」。Worrells。2013年9月25日。2015年6月13日時点のオリジナルよりアーカイブ。2015年7月30日閲覧。
- ^ abc Steven FennellとDarren Bradshaw（2013年6月19日）。「暫定清算と詐欺」Lexology 。 2015年7月30日閲覧。
- ^ 例えば、Re Treasure Traders Corporation Ltd [2005] EWHC 2774 (Ch) を参照。この事件では、同社が違法な宝くじを運営していた。
- ^ ダニエル・ルイスとニラ・ユースフ。「暫定清算 - 殺すか、治すか？」（PDF） 。Business Rescue。 2016年3月4日時点のオリジナル（PDF）からアーカイブ。 2015年7月30日閲覧。
- ^ abc 「リストラと破産 - 暫定清算」（PDF）。クレイトン・ウッツ。 2015年7月30日閲覧。
- ^ ab Highfield Commodities Ltd [1984] BCLC 623 を参照。
- ^ アッシュボーダーBV対グリーンガスパワーリミテッド[2005] EWHC 1031 (Ch)
- ^ オーバーナイト・リミテッド事件[2009] EWHC 601 (Ch)
- ^ 「2001年法人法第472条」 。 2015年7月30日閲覧。。
- ^ Harney Westwood & Riegels (2014).英領バージン諸島商法（第3版）. Sweet & Maxwell . 7.073. ISBN 9789626615294。
- ^ (BVIHCV 2006/0134) [44]以降。
- ^ 「清算および再構築法（RSC、1985年、c. W-11）」。司法法ウェブサイト。 2015年7月30日閲覧。
- ^ 会社清算規則（2008年改訂）、第4条、規則7(3)。
- ^ 「ケイマン諸島の連邦破産法第11章に基づく暫定清算手続き」Maples and Calder 2012年12月17日。 2015年7月30日閲覧。
- ^ アンドリュー・キニソン、ジャッキー・ユン（2006年8月4日）「企業救済：立法の必要性」International Law Office 。 2015年7月30日閲覧。
- ^ フィリップ・R・ウッド（2007年）。国際倒産の原則。スウィート＆マクスウェル。ISBN 9781847032102. 2015年7月30日閲覧。
- ^ ab 「Provisional Liquidators」（PDF）。Briscoe Wong Ferrier 。 2015年7月30日閲覧。[永久リンク切れ ]
- ^ レジェンド・インターナショナル・リゾート社事件[2006] 2 HKLRD 192
- ^ Nanika Prinsloo. 「南アフリカでの事業清算」 FindanAttorney . 2015年7月30日閲覧。
- ^ 1986年のSI1925。
- ^ 1986年破産法第388条(1)(a)。
- ^ 1986年破産法第135条(1)。
- ^ 歳入関税庁対ロッチデールドリンクディストリビューターズ社[2011] EWCA Civ 1116
- ^ トレジャー・トレーダーズ・コーポレーション・リミテッド事件[2005] EWHC 2774 (Ch)
- ^ アッシュボーダーBV対グリーンガスパワーリミテッド[2005] EWHC 1031 (Ch)