ルックスルーアプローチ

ルックスルーアプローチは、証券取引の所有権の側面に適用される抵触法のルールです。これは、伝統的なlex rei sitae（財産の所在地）の適用です。 ^[1]

このアプローチは、登録証券がすべて非代替口座を通じて保有されている場合に実行可能です。この非代替口座では、仲介業者の個々の顧客に帰属する証券が個別に識別され、仲介業者の帳簿上の別の指定口座に入金されます。このような構造では、投資家の権利は各レベルで記録され、投資家の権利は従来のlex rei sitaeテストで示された場所に所在するものとみなすのが適切です。

間接保有制度の導入により国境を越えた証券取引が複雑化したため、ルックスルー方式は適用できなくなりました。ルックスルー方式を引き続き適用することには、概念的、法的、実務上の重大な困難があります。

間接保有システムでは、証券は代替可能な口座（オムニバス口座）を通じて保有されます。このようなシステムでは、投資家が直接関係している仲介者を除き、発行者または仲介者の登録簿レベルでは、証券に関する個々の投資家の利害の記録はありません。したがって、投資家、または投資家の利害に対する請求を主張する担保受取人などの人物が、これらの上位レベルのいずれかでその請求を執行しようとした場合、その請求を追求できる利害の記録は存在しないという回答が返ってきます。この問題は、代替可能な保管構造の下でルックスルーアプローチを適用しようとする試みは、動産の処分の所有権的側面に関する管轄権は、その財産に関する命令を執行できる管轄に広く帰属すべきであるという広く普及している抵触法の原則に反することを示しています。

ルックスルー方式では、次のような重大な実務上の困難も生じます。

• 多くの法域では、多数の回答が考えられるため、適用法を決定することが困難です。
• テストを満たすために必要な情報を入手することは、多くの場合不可能です。状況によっては、裏付けとなる証券証明書が複数の管轄区域で保管されている場合があります。適用法が関連する証券証明書が保管されている場所の法律であり、さまざまな階層の仲介者を通じて保管されている場合、担保の受け取り側は、問題の証券証明書が実際にどこにあるのかを発見できない可能性があります。
• 複数の管轄区域の発行者による多様化された証券ポートフォリオが関係する場合、複数の異なる管轄区域の法律が適用される場合があります。

このアプローチ、および該当する場合はルックスルーアプローチに関する不確実性は、市場参加者に多大な費用をもたらします。多くの場合、ポジションを十分に決定できないため、システムリスクの要素が残ります。

投資家が証券の受け渡しに関して仲介者に対して契約上の権利のみを保有している場合、財産法の概念であるlex rei sitaeを参照することはもはや正確ではないと思われます。むしろ、契約事項に関する抵触法の原則を参照して適用法を確定する必要があります。これらの原則は、「特徴的義務」、「最も重要な関係」、または「適切な法」という見出しの下で、仲介者の法の適用につながります。

「関連仲介者の地位アプローチ」（または「PRIMA」）は、ルックスルー アプローチよりもますます支持されるようになっています。これはハーグ証券条約の基礎であり、批准されれば、世界中でルックスルー アプローチに取って代わることになります。2001 年 1 月、ハーグ証券条約の第一回特別委員会で、ルックスルー アプローチは出席した 119 名の専門家によって圧倒的に拒否されました。